2. 司法
  3. 甲发现某银行的ATM机能够存入编号以“HD”开头的假币．于是窃取了三张借记卡。先后两次采取存入假币取出真币的方法，共从ATM机内获取6,000元人民币。甲的行为构成何罪?( )(2009年卷二第61题)

甲发现某银行的ATM机能够存入编号以“HD”开头的假币．于是窃取了三张借记卡。先后两次采取存入假币取出真币的方法，共从ATM机内获取6,000元人民币。甲的行为构成何罪?( )(2009年卷二第61题)

admin2017-03-01  36
问题 甲发现某银行的ATM机能够存入编号以“HD”开头的假币．于是窃取了三张借记卡。先后两次采取存入假币取出真币的方法，共从ATM机内获取6,000元人民币。甲的行为构成何罪?(    )(2009年卷二第61题)
选项 A、使用假币罪
B、信用卡诈骗罪
C、盗窃罪
D、以假币换取货币罪
答案A,C
解析 本题考查的是“使用”二字的含义。本案中有前后三个阶段行为。第一阶段行为，单纯的窃取了三张借记卡，如不“使用”，也不符合第177条之一妨害信用卡管理罪(本案只非法持有3张，不属数量较大)，则很难构成犯罪。第二阶段行为用假币来存款，涉及到使用假币罪中的“使用”，指将假币当作真币使用，即真币怎么用，假币就怎么用。使用假币，只要有将其置于流通领域的行为，而无需营利行为，就可以构成使用假币罪。第三阶段行为，这里用窃取的借记卡取出钱来，是否属于刑法第196条第3款规定的“盗窃信用卡并使用”(盗窃罪)中的“使用”呢?应当不属于。最高人民法院于1986年11月3日对上海市高级人民法院一个案件的请示答复：“被告人盗窃信用卡后又仿冒卡主签名进行购物、消费的行为，是将信用卡本身所含有的不确定价值转化为具体财物的过程，是盗窃行为的继续。因此不必另定诈骗罪，应以盗窃罪定性。”也就是说“使用”行为应当是直接使用并直接造成信用卡所有人损失，而不包括间接使用，例如不应包括不侵害持卡人财产利益的出售、转让、出租、用作资信证明或者质押。本案中，借记卡只是暂时用作了存取工具，而未侵害持卡人权益(本案属不可透支的借记卡)，这样的情形好像，窃取信用卡先存钱进去又取钱出来。不能以“盗窃信用卡并使用”的理由定盗窃罪。但是，本案是否构成盗窃罪呢，是可以的。试想(1)行为人没有通过ATM机，而是趁人不备用假币换取真币，应当认定为盗窃罪。(2)在ATM本身存在故障的情况下，行为人没有盗窃信用卡，而是用自己的真卡存人假币而后取出真币，除构成使用假币罪以外，仍然构成盗窃罪。故而，行为是因“利用故障从ATM机里偷钱”而构成盗窃罪，而不是因“盗窃信用卡并使用”构成盗窃罪。综上，故选AC两选项。B项，不符合信用卡诈骗罪所列四种行为形式。D项，只有金融机构工作人员购买假币、以假币换取货币罪这个罪名，且为特殊主体。
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