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下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？(2012—卷二—16，单)

admin2014-02-18  31
问题 下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？(2012—卷二—16，单)
选项 A、监狱监管人员吊打被监管人，致其骨折   
B、非法拘禁被害人，大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折断   
C、经本人同意，摘取17周岁少年的肾脏1只，支付少年5万元补偿费   
D、黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头  
答案D
解析 A项，根据《刑法》第248条的规定，监管，人员殴打虐待被监管人，致人伤残、死亡的，转化为故意伤害罪、故意杀人罪。因此，A项监狱监管人员吊打被监管人，致其骨折，构成故意伤害罪。   
B项，根据《刑法》第238条的规定，非法拘禁他人致人重伤、死亡的，属于非法拘禁罪的结果加重犯，适用升格的法定刑。非法拘禁使用暴力致人伤残、死C二的，转化为故意伤害罪、故意杀人罪。需要注意的是，前者是指非法拘禁行为本身致人重伤、死亡，后者是使用超出非法拘禁范围之外的暴力，致人伤残、死亡。B项中，行为人大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折断，显然属于超}{j非法拘禁范围之外的暴力，应转化为故意伤害罪。   
C项，根据《刑法》第234条之一的规定，摘取不满18周岁的人的器官的，构成故意伤害罪。因为未满18周岁的未成年八不具有承诺他人摘取自已器官的能力，其承诺是无效的。所以，C项构成故意伤害罪。当然，如果对方已满18周岁，则行为人可以构成组织出卖人体器官罪。   
D项，经被害人有效承诺的法益侵害行为，可以排除犯罪。一般认为，被害人可以对轻伤以下作出承诺，对重伤和死亡不能承诺，否则无效。黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头。截断一截小指头，不构成重伤害，该承诺有效，行为人不构成故意伤害罪。本题答案为D。   
[归纳总结]本题综合考查了故意伤害罪的认定，对于故意伤害罪，要重点掌握刑法分则规定的几种转化犯：  (1)非法拘禁使用暴力敛人伤残死亡的(第238条第2款)；(2)刑讯逼供、暴力取证致人伤残死亡的(第247条)；(3)虐待被监管人致人伤残死亡的(第248条)；(4)聚众“打砸抢”致人伤残死亡的(第289条)；(5)聚众斗殴致人伤残死亡的(第292条)；(6)非法组织卖血、强迫卖血，对他人造成伤害的(第333条第2款)。同时，还要注意被害人承诺问题。   
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