甲银行与乙公司签订了贷款合同并约定乙以其拥有使用权的土地作抵押。双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记，该所出具了《证明》。因乙不能归还到期贷款，甲经法院强制执行时，发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提

admin2014-07-03 20

问题甲银行与乙公司签订了贷款合同并约定乙以其拥有使用权的土地作抵押。双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记，该所出具了《证明》。因乙不能归还到期贷款，甲经法院强制执行时，发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的?

选项 A、本案的被告应当是镇土地管理所
B、本案的被告应当是镇政府
C、镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为
D、法院应当判决确认抵押证明违法

答案2,4,8

解析依据《行政诉讼法解释》第20条规定：“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告。法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或其他组织，超出法定授权范围，实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或组织为被告。”可知内设机构是否具有被告资格，以是否有法律、法规、规章授权为标准。如果有授权则无论该内设机构是否以自己名义作出行政行为，在法律上都不是行政行为的法律主体的后果承担者，不能以该内设机构为被告，而应以组建该内设机构的行政机关为被告，本题即为此种情况。关于土地使用权抵押登记，有权予以登记的为县级人民政府的国土资源管理部门，因此镇政府的内设机构镇土地管理所是没有资格进行登记的，所以本案的被告为镇政府，因此B、C项正确，A项错误，依据《行政诉讼法解释》第57条规定；“人民法院认为被诉具体行政行为合法，但不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的，可以作出确认其合法或者有效的判决。有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决： (一)被告不履行法定职责，但判决责令其履行法定职责已无实际意义的；(二)被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；(三)被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”本题情形符合第(三)项内容因此可确认违法，D项正确。故本题答案为B、C、D。

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试卷一

法律职业资格

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