2. 司法
  3. 关于不作为犯罪的判断，下列哪一选项是错误的?( )(2014／2／5)

关于不作为犯罪的判断，下列哪一选项是错误的?( )(2014／2／5)

admin2021-01-31  13
问题 关于不作为犯罪的判断，下列哪一选项是错误的?(    )(2014／2／5)
选项 A、小偷翻墙入院行窃，被护院的藏獒围攻。主人甲认为小偷活该，任凭藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作为犯罪
B、乙杀丙，见丙痛苦不堪，心生悔意，欲将丙送医。路人甲劝阻乙救助丙，乙遂离开，丙死亡。甲成立不作为犯罪的教唆犯
C、甲看见儿子乙(8周岁)正掐住丙(3周岁)的脖子，因忙于炒菜，便未理会。等炒完菜，甲发现丙已窒息死亡。甲不成立不作为犯罪
D、甲见有人掉入偏僻之地的深井，找来绳子救人，将绳子的一头扔至井底后，发现井下的是仇人乙。便放弃拉绳子，乙因无人救助死亡。甲不成立不作为犯罪
答案C
解析 本题主要考查不作为犯中的实质义务根据(特别是A、C选项)。实质的义务根据，是为了说明具备何种实质条件时，行为人才具有作为义务。包括：基于对危险源的支配产生的监督义务、基于特殊保护关系产生的保护义务、基于对领域的支配产生的报告和救助义务(实质三分法)。在认定行为人是否具有作为义务时，如运用形式四分法难以认定，就可动用实质三分法进行认定。
A选项，(1)因甲是藏獒的主人，基于对危险物的管理义务，而负有制止狗咬人的作为义务。形式义务来源为民法规定的动物饲主对动物的监管义务，即法律法规规定的义务。在不法积极层面上，属不作为致死行为。
(2)在不法消极层面上，对小偷的盗窃行为虽可防卫，但令狗咬死其系属防卫过当，仍为不法行为。
B选项，(1)乙的前段行为系作为的杀人行为；之后，基于先前创设风险的行为而负有对丙的救助义务，可以认为乙具有保护人身份(救助义务)，其后段行为如单独评价系不作为行为。在罪数上，后段不行为杀人行为与前段作为杀人行为。可合并整体评价为一个作为的故意杀人罪既遂。
(2)路人甲无救助义务(保护人身份)，不能成为不作为犯的正犯；但无身份之人教唆有身份之人犯有身份之罪，可成立不作为犯罪的教唆犯。
(3)甲是在乙实施后段行为时加入，二人对后段行为成立共同犯罪(不作为的共同犯罪)。
C选项，(1)在客观不法层面上，因甲是乙的监护人，基于监督地位，负有制止乙杀丙的作为义务。有能力制止而不制止，系不作为行为。形式义务来源为民法规定的未成年人监护人对未成年人的监管义务，即法律法规规定的义务。
(2)在主观方面，按照题意对结果是过失。构成过失致人死亡罪。C选项说甲不成立不作为犯罪，说法错误。
D选项，甲没有实施创设、升高风险的作为行为。选项问的甲不救助的行为是否属于刑法上的不作为行为，关键要看甲是否负有救助义务，可以从形式四分法或实质三分法方面分析。
(1)甲没有四种形式义务来源。
(2)在实质义务层面上，风险并非甲监管或创设、甲与乙也无保护关系、风险也未发生在甲支配的领域，甲不负有任何救助乙的作为义务，不构成不作为行为。
(3)甲救助乙的半途中停止救助，但其之前行为并未创设和增加风险，没有继续救助到底的义务。故甲不成立不作为犯罪。
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试卷一

法律职业资格

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