甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3日内应向乙支付价款120万元。张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，双方签订了抵押合同，但未办理抵押登

admin2013-02-22 26

问题甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付1吨药材，乙公司付款100万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司收货后3日内应向乙支付价款120万元。
张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，双方签订了抵押合同，但未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时，乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元，乙公司向张某主张实现抵押权。
张某见状，便将其汽车赠与知情的刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁有限责任公司，并办理完出资手续。
丁公司员工方某驾驶该汽车接送公司客人时，为躲避一辆逆行的摩托车，致汽车受损。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，汽车修好后，戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权，丁公司回函请宽限一周。
假定刘某未将汽车用于出资，而是自用，下列有关乙公司是否有权实现抵押权的说法中，正确的有( )。

选项 A、张某有权以抵押合同末生效为由，拒绝乙公司实现抵押权
B、张某有权以乙公司的抵押权未设立为由，拒绝乙公司实现抵押权
C、张某有权以汽车所有权已经转移给刘某为由，拒绝乙公司实现抵押权
D、乙公司有权向张某主张实现抵押权
E、乙公司有权直接向刘某取回汽车以实现抵押权

答案D,E

解析 (1)选项A：抵押合同是诺成合同，未办理抵押登记不影响抵押合同的效力；(2)选项BD：动产抵押的，登记产生对抗效力，抵押权自抵押合同生效时设立，乙公司有权向张某主张实现抵押权；(3)选项CE：刘某对汽车已经设立抵押权是知情的，刘某不属于善意第三人，无法取得该汽车的所有权，乙公司有权要求刘某返还汽车以实现抵押权。

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