甲向乙借款,丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙,未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿,丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?(2013年卷三57题,多选)

admin2020-01-15  41

问题 甲向乙借款,丙与乙约定以自有房屋担保该笔借款。丙仅将房本交给乙,未按约定办理抵押登记。借款到期后甲无力清偿,丙的房屋被法院另行查封。下列哪些表述是正确的?(2013年卷三57题,多选)

选项 A、乙有权要求丙继续履行担保合同,办理房屋抵押登记
B、乙有权要求丙以自身全部财产承担担保义务
C、乙有权要求丙以房屋价值为限承担担保义务
D、乙有权要求丙承担损害赔偿责任

答案C,D

解析 《物权法》第180、184、185条规定,房屋作为建筑物,丙要设立抵押,首先需要和乙签订书面抵押合同,然后办理抵押登记,如果没有办理抵押登记,则抵押权没有设立,但依据负担行为与处分行为区分的原则,此时抵押合同的效力并不会因为抵押权的不设立而受到影响。本题中,丙与乙达成担保协议后,丙只是向乙交付了房本,但没有办理抵押登记,抵押权并没有设立,但抵押合同依然有效。另根据《物权法》第184条、《合同法》第110条的规定,由于法律禁止被查封的财产设立抵押,因此抵押合同不可能再被继续履行,此为法律上的履行不能,只能主张其他的违约责任,故A项错误。由于乙丙之间存在有效的抵押合同,尽管抵押合同不能实际履行,即不能办理抵押登记了,但抵押合同的效力并不会受影响。乙仍然有权要求丙按照合同约定承担担保义务,现房屋被查封,乙可以就法院查封的财产主张权利,故C项正确。值得提醒注意的是,如果丙还有其他的债权人,则乙对于此房屋没有优先受偿权。题目中乙丙之间的行为,并没有设立担保,但约定了丙以房屋价值为基础承担责任,尽管乙对于房屋没有优先受偿权,但是,此约定是有效的,丙应当按照约定以房屋为限承担责任,不能以全部财产为基础,故B项错误。在交付房本后,由于丙没有按照约定去办理抵押登记,因此违反了抵押合同约定的义务,对由此给乙带来的损失,乙有权请求丙进行损害赔偿,故D项正确。
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