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  3. 美国高美公司、法国拉利公司、德国众达公司、中国月亮河公司、中国月亮湾公司2001发起设立月亮山股份有限公司，拟定注册资本5千万元，高美公司出资400万，拉利公司出资300万元，众达公司出资300万元，月亮河公司出资200万元，月亮湾公司出资 200万元，其

美国高美公司、法国拉利公司、德国众达公司、中国月亮河公司、中国月亮湾公司2001发起设立月亮山股份有限公司，拟定注册资本5千万元，高美公司出资400万，拉利公司出资300万元，众达公司出资300万元，月亮河公司出资200万元，月亮湾公司出资 200万元，其

admin2008-12-16  25
问题 美国高美公司、法国拉利公司、德国众达公司、中国月亮河公司、中国月亮湾公司2001发起设立月亮山股份有限公司，拟定注册资本5千万元，高美公司出资400万，拉利公司出资300万元，众达公司出资300万元，月亮河公司出资200万元，月亮湾公司出资 200万元，其余股份向社会募集，拟发行4千万股，每股面值1元，采取溢价发行，每股 1.5元。募集完毕后，成立创立大会，公司依法成立。
　　2003年为增加实力，与另一股份有限公司进行合并，两公司于3月10日做出合并决议，4月1日通知债权人，5月6日在报纸上刊登公告两次，于8月1日正式合并，并办理了工商变更登记。
　　股份有限公司董事会召开年度会议。董事会成员为15人，本人出席会议的5人，有3人因故不能出席而委托他人参加会议，其中甲委托董事长代为出席，乙委托某监事代为出席，丙委托其出任董事的本法人股东单位的一位负责人出席。董事会会议日程包括：(1)决定公司投资方案；(2)对发行公司债券做出决议；(3)决定公司内部管理机构的设置调整； (4)制定公司若干具体规章。以上事项均经出席会议的董事的过半数通过。
　　要求：请指出公司的上述活动有无与《公司法》不符之处。如有不符之处，请说明理由。
选项
答案该公司上述活动中，存在着以下与《公司法》规定不相符之处： 　　1．《公司法》规定，发起人须一半以上在国内有住所，上开5个公司有3个在国外；以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。该公司设立总股本5000万元，发起人认购的仅为1400万元，仅占公司股本总数的28%。 　　2．《公司法》规定，公司合并，应当自做出合并协议之日起10日内通知债权人，并于 30日内在报纸上至少公告3次，未接到通知书的债权人自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。公司不清偿债务或者不提供担保的，公司不得合并。该公司在合并过程中，其通知债权人的时间、公告发出时间及公告次数均与法律规定不相符。该公司自第一次公告之日起未满90日进行合并的工商变更登记也与法律规定不相符。 　　3．《公司法》规定，董事因故不能出席董事会，可以书面委托其他董事代为出席董事会会议。因此，甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托违法无效，因为被委托者无权出席董事会会议。 　　4．《公司法》规定，董事会会议应由二分之一以上的董事出席方可举行。该公司董事会成员为15人，合法出席会议的为7人(即本人出席者6人，甲委托出席1人)，不足董事会成员人数的一半，董事会会议的召开不符合法律规定。 　　5．议事日程事项中第(2)项属于股东大会的职权，第(4)项为公司经理的职权，不立由公司董事会讨论决定。
解析 本题涉及的法条如下：
　　1．《公司法》第75条规定：“设立股份有限公司，应当有五人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。
　　国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于五人，但应当采取募集设立方式。”
　　第83条：“以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五，其余股份应当向社会公开募集。”
　　2．《公司法》第182条：“公司合并或者分立，应当由公司的股东会做出决议。”
　　第183条：“股份有限公司合并或者分立，必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。”
　　第184条：“公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。二个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”
　　公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自做出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不得合并。公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。
　　3．《公司法》第118条：“董事会会议，应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席董事会，委托书中应载明授权范围。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规范或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。”
　　4．《公司法》第117条：“董事会会议应由二分之一以上的董事出席方可举行。董事会做出决议，必须经全体董事的过半数通过。”
　　5．《公司法》第103条：“股东大会行使下列职权：(一)决定公司的经营方针和投资计划；(二)选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；(三)选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；(四)审议批准董事会的报告；(五)审议批准监事会的报告；(六)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(七)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(八)对公司增加或者减少注册资本做出决议；(九)对发行公司债券做出决议；(十)对公司合并、分立、解散和清算等事项做出决议；(十一)修改公司章程。”
　　第112条：“股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。
　　董事会对股东大会负责，行使下列职权：
　　(一) 负责召集股东大会，并向股东大会报告工作；
　　(二) 执行股东大会的决议；
　　(三) 决定公司的经营计划和投资方案；
　　(四) 制订公司的年度财务预算方案、决算方案；
　　(五) 制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
　　(六) 制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案；
　　(七) 拟订公司合并、分立、解散的方案；
　　(八) 决定公司内部管理机构的设置；
　　(九) 聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项；
　　(十) 制定公司的基本管理制度。股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。”
　　第119条：“股份有限公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：
　　(一) 主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；
　　(二) 组织实施公司年度经营计划和投资方案；
　　(三) 拟订公司内部管理机构设置方案；
　　(四) 拟订公司的基本管理制度；
　　(五) 制定公司的具体规章；
　　(六) 提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；
　　(七) 聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；
　　(八) 公司章程和董事会授予的其他职权。
　　经理列席董事会会议。”
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