甲冒充房主王某与乙签订商品房买卖合同，约定将王某的住房以220万元卖给乙，乙首付100万元给甲，待过户后再支付剩余的120万元。办理过户手续时，房管局工作人员识破甲的骗局并报警。根据司法解释，关于甲的刑事责任的认定，下列哪一选项是正确的?(2017／2／5

admin2021-04-01 51

问题甲冒充房主王某与乙签订商品房买卖合同，约定将王某的住房以220万元卖给乙，乙首付100万元给甲，待过户后再支付剩余的120万元。办理过户手续时，房管局工作人员识破甲的骗局并报警。根据司法解释，关于甲的刑事责任的认定，下列哪一选项是正确的?(2017／2／5)

选项 A、以合同诈骗罪220万元未遂论处，酌情从重处罚
B、以合同诈骗罪100万元既遂论处，合同诈骗120万元作为未遂情节加以考虑
C、以合同诈骗罪120万元未遂论处，合同诈骗100万元既遂的情节不再单独处罚
D、以合同诈骗罪100万元既遂与合同诈骗罪120万元未遂并罚

答案B

解析《刑法》第二百二十四条【合同诈骗罪】，有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；(三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
合同诈骗罪的行为构成：行为人以非法占有为目的实施欺诈行为→被害人产生错误认识→被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产→被害人受到财产上的损失。
选项A不选：根据合同诈骗罪的规定，罪名的成立必须是行为人对被害人骗取了财产，换言之，行为人不仅从被害人处骗了财产，且从其处取得财产，即“被害人基于错误认识处分财产→行为人取得财产。”故合同诈骗罪的既遂标准为行为人取得财产。因此，100万元为既遂情节，剩余120万元为未遂情节。A错误。
选项B应选：根据《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第七十七条，[合同诈骗案(刑法第二百二十四条)]以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额在二万元以上的，应予立案追诉。故本案120万的未遂情况只能认定为未遂情节，无法就此120万成立合同诈骗罪。又《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。以及《刑法》第二百二十四条第一款的规定，行为人就此100万元成立合同诈骗罪既遂，相交其剩余120万元未遂情节处罚较重。故B正确。
选项C不选：基于B的分析，本选项错误。
选项D不选：本文认为，本案中行为人的行为属于一个犯罪故意，两个欺骗行为，触犯了同一犯罪罪名。行为构成上均为同一犯罪构成，即使欺骗过程中具有连续性，在认定上只是一个罪名。但由于后者行为未达既遂标准，不予立案，不存在并罚的情况。D错误。

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