甲向乙订购价值25万元的货物，双方约定：“乙收到甲的7万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的5万元定金。下列说法正确的是( )。

admin2017-02-20 23

问题甲向乙订购价值25万元的货物，双方约定：“乙收到甲的7万元定金后，即应交付全部货物。”合同订立后，乙在约定时间内只收到甲的5万元定金。下列说法正确的是( )。

选项 A、定金合同不成立
B、定金合同不生效
C、定金合同生效，定金数额按法律规定应为5万元
D、定金合同不生效，定金数额按约定应为7万元

答案C

解析合同成立与合同生效，是《合同法》中两种紧密相连而又截然不同的制度。所谓合同成立，是指订约合同当事人就合同的主要条款协商一致。合同的生效，也称合同的有效，是指已成立的合同发生了拘束当事人的法律效力，是法律对当事人的意思表示行为所作的肯定性评价及其产生的后果。《合同法》第44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。其中，合同成立是生效的前提，合同不成立就不可能生效。甲和乙已经就定金合同的内容达成一致意见，所以定金合同已经成立。故A项错误。定金的交付为定金合同的生效要件，定金合同自定金给付人交付定金之日起生效。定金担保合同成立后，当事人应当依照定金合同的约定履行定金给付义务。实际交付的定金数额多于或少于约定额，收受定金的一方未提出异议的，视为变更定金合同。定金合同的内容，依照实际交付定金的数额来确定，此时视为双方当事人就定金问题达成了一个新的协议，收受定金的一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。同时《担保法》第91条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％。因此本题中定金数额为7万元是错误的。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第121条规定，当事人约定的定金数额超过主合同标的额20％的，超过的部分，人民法院不予支持。本题正确答案为C。

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