2. 自考
  3. 年仅6岁的女孩D，被34岁的邻居孙某奸污。在法院开庭审理此案时，被告人孙某提出回避申请，要求合议庭担任记录的书记员回避，理由是该书记员是被害人亲哥哥的妻子。审判长认为该书记员一贯表现很好，办事公正，从不徇私枉法，因此拒绝接受被告人的回避申请，并当庭决定予以

年仅6岁的女孩D，被34岁的邻居孙某奸污。在法院开庭审理此案时，被告人孙某提出回避申请，要求合议庭担任记录的书记员回避，理由是该书记员是被害人亲哥哥的妻子。审判长认为该书记员一贯表现很好，办事公正，从不徇私枉法，因此拒绝接受被告人的回避申请，并当庭决定予以

admin2012-06-25  57
问题 年仅6岁的女孩D，被34岁的邻居孙某奸污。在法院开庭审理此案时，被告人孙某提出回避申请，要求合议庭担任记录的书记员回避，理由是该书记员是被害人亲哥哥的妻子。审判长认为该书记员一贯表现很好，办事公正，从不徇私枉法，因此拒绝接受被告人的回避申请，并当庭决定予以驳回。法院继续审理并做出判决。判决宣告后，被告人不服，提出上诉上诉理由之一，就是书记员不回避是违法的。问题：指出该案在程序上存在的问题。
选项
答案(1)书记员应当回避，不回避是不对的。因为刑事诉讼法规定，具有应当回避的任何一种情形的，就应当回避。该书记员，不仅其近亲属与本案有利害关系，其本人与本案也有利害关系，存在应当回避的情形，因此不回避是不对的。(2)审判长拒不接受被告人回避的申请，以及当庭决定予以驳回和对案件继续审理等，都存在违反程序法的问题。首先，审判长认为书记员表现好等就可以不回避，没有法律根据，刑事诉讼法规定的每一种应当回避的情形，都没有例外。其次，审判长无权决定书记员是否应当回避。有权决定这个问题的是法院院长。如果审判长是院长，决定驳回后，也应当允许申请人要求复议一次，不经过这一程序就继续审理也是不对的。
解析
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