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  3. 试述法律论证的概念和方法。

试述法律论证的概念和方法。

admin2021-01-18  24
问题 试述法律论证的概念和方法。
选项
答案(1)法律论证的概念 法律论证是指通过提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述或法律决定的正确性和正当性。法律论证是比较典型的对话性论证，既要证明自己的主张正确，又要反驳各种可能的不同意见。法律论证部分主要讨论如何通过合乎逻辑的方式来证明司法决定(包括司法判决、司法裁定、司法决定及其形成过程)、法律陈述(法庭上有关法律人的法律陈述)的正确性和正当性。在本质意义上，法律论证属于法理论证的范畴。 (2)法律论证的方法 法律论证的方法主要涉及法律以及法律决定的“正确”的标准和如何得出正确的结论，具体包括三个问题： ①“正确”的标准。实践中，验证法律规则、法律陈述和司法决定的正确性往往依靠的是一定范围的“共识”。社会生活中以制度的方式判断正确与错误，往往取决于多数人的意见。所以，正确与否固然与人的认识相关，但在具体的操作层面则主要与民主制度相联。 ②达致“正确”的方式。必须建立一个形成共识的理性机制。或者说，因为只有在理性论辩的基础上，让所有人充分发表意见，才可能形成真正意义上的多数人的共识，所以，必须提供一个能够保证理性论辩充分展开的制度。这个制度的主干是程序性，即理性论辩的程序。 ③达致“正确”所需遵循的论证规则。 法律论征是通过提出一定的理由来证明某个法律规则、法律陈述或法律决定的正确性。法律论证的方法具体包括三个问题：“正确”的标准；达致“正确”的方式；达致“正确”所需遵循的论证规则。而达致“正确”所需遵循的论证规则包括： a．法律论证的一般规则 法律论证的一般规则是指各种类型的法律论证都必须遵循的规则，主要内容包括： 每个论证参与者都享有平等的发占权，都可以参加论证，提出自己的主张； 任何人只能主张自己相信的东西，任何人都不得自我矛盾； 任何人都可以质疑任何主张，被质疑的一方有义务直接回答相关质疑，并合理负担举证责任； 每个人在提出自己的法律判断时必须引用一个普遍性规范，并且能够从该普遍性规范中合理地推导出该法律判断； 主张必须以已经生效的法律规则为依据，依据法律原则提出自己的主张时，则必须确切地证明没有相应的法律规则存在并证明该法律原则存在的真实性、中立性和不偏不倚。 b．法律论证的特殊规则 法律论证的特殊规则是指各种类型的法律论证活动各自应该遵循的规则。以法庭辩论和司法决定的形成为例来说明。 法庭辩论过程中应遵循的论证规则有： 在法庭上，法官不得发表有利于某一方的诱导性言论，原被告双方享有平等地发表意见和质疑对方意见的权利； 原告方必须围绕案件直接陈述自己的主张，依据法律提出证据； 被告方必须回应且必须直接回应原告方的主张； 任何人均不得使用夸张或煽情的方式陈述自己的意见和主张； 权利主张必须依据法律提出，任何人不得在法庭上借用公共舆论、领导意见、公共政策、道德、宗教教义支持自己的主张，从而给对方及法庭施加压力； 必须区别法律规则的文字含义和对法律规则的解释，任何对法律规则的解释性言论，当对方需要时，必须就其中所涉及的概念进行说明和论证，直到对方不再有疑问。 司法决定形成过程及表述中的论证规则有： 参与司法决定(包括司法判决、司法决定、司法裁定等)形成者必须实际参与案件审理的全部过程； 任何人对案件审理过程的各个环节都享有平等的发言权； 任何人必须有权且有条件独立陈述自己的意见； 任何人都负有证明自己的主张符合法律规定的义务。 司法决定文字表达的论证规则有： 任何司法文书均须充分说理； 判决、裁定、决定意见必须清晰地从普遍性的法律规则中合乎逻辑地推导出来； 在关键概念上使用非法律术语时必须进行合法性说明； 没有相关法律规则时，形成司法决定的参与者负有更加审慎的义务，必须证明自己的意见不带任何偏见(非歧视、非个人偏好、非个人兴趣和道德倾向)，必须证明自己的意见来自“客观”共识，来自基本法理； 必须对法庭上有争议的法律问题和事实问题明确表达自己的意见； 平等地表述少数人的意见，等等。 综上所述，法律论证作为一个理性的实践活动，需要一系列的论证规则来保证。这些规则的作用在于保证在法律论证的过程中，每个人都能够理性地讨论相关法律问题，使论证活动可以理性地进行，使司法决定可以避免武断的意见并建立在充分论证的基础上。
解析
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