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  3. 试论“法律是自由的枷锁”这一观点。

试论“法律是自由的枷锁”这一观点。

admin2021-01-18  19
问题 试论“法律是自由的枷锁”这一观点。
选项
答案(1)自由的含义 自由广泛地存在于社会生活的各个领域，各学科对其理解则有所不同。 ①哲学上，自由的含义是指对必然的认识和支配。“必然”是指客观规律。 ②政治学与社会学意义上，自由指的是人与社会的关系的一种状态，即人与人之间、人与社会组织和政治组织之间关系的一种状态。自由，就是免于他人的压迫或控制，每个人能够自主地安排自己的行为(包括对公共事务的自主参与)。 ③法学上的自由是指人的行为与法律的关系。自由是法律上的权利，其边界是不能从事法律所禁止的行为。 (2)自由与法律的关系 在人类追求自由的过程中，在人类从必然王国向自由王国的发展进程中，自由的享有与否一直都与社会规范相关，这些规范包括禁忌、习惯、道德、教规、法律等。在法律作为社会管理主要规则的情况下，法律与自由的联系则更紧密和更有特别意义。 ①自由需要法律的保障 自由需要法律保障，因为对自由构成妨碍的条件需要法律排除，只有在法律的保障下，自由才可能是稳定的和现实的。法律对自由的保障主要体现在两个方面： a．自由需要法律排除人们之间的强制和侵害。在社会中，由于主体多元和利益矛盾的存在，人们在自由行动方面难免互相冲突和侵犯，难免出现以强凌弱，难免出现人对人的强制与压迫，因此，人们需要法律以其特有的规范性和强制力，确认每个人或组织的自由活动范围，排除人们之间的强制和侵害。 b．自由需要法律排除主体自身对自由的滥用。对每一个人自由的威胁不仅来源于他人的强制和侵害，也来源于主体自身对自由的滥用，如果没有法律的限制，主体滥用自由同样可以对自己的自由构成损害。 ②法律保障自由的一般方式 法律保障自由的方式，所讨论的是法如何保障自由的问题，这是与法发挥作用的一般特征相关联的。总结起来可以将法律保障自由的方式归纳为以下几种： a．以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式 以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式，实质是将自由法律化为法律自由。法律规范社会活动的基本方式就是通过权利义务的设定，为每一个人及整个社会活动提供基本方案。在法律调整中，权利规范确认和描述了主体的自由及范围；义务中的禁止表达了对他人自由不得妨碍的要求；义务中积极作为的规定，对应了权利人自由的要求，即通过作为方式构成权利人自由实现的条件。在法律对权利义务的设定中，不仅包含着对社会生活不同领域自由的选择和安排，而且包含着对各种自由实现方式的选择和安排。 b．将责任与自由联结 这里的责任不是一般意义上的义务，而是指作为第二性义务的责任，即自由主体应当而且必须对自己的出于自由意志和自由选择、妨害他人的自由的违法行为承担法律责任。在社会活动中，自由是可能被滥用的，自由的主体可能滥用自由进而损害他人的自由及其他利益。法律防止这种可能性的重要手段就是设定法律责任，以此向社会表明滥用自由将承担的不利后果，责任的实现将伴随着由国家实施的法律制裁。这是一种实体法上的保护手段，它加强了对权利义务所设定的自由活动方案的保护。 c．设置国家权力及正当程序以提供救济 当社会活动主体的自由受到侵害，不可能也不能由各主体自行强制违法者承担法律责任。各主体自行实施法律必将造成对自由更大的侵害。因此，确定违法者责任和对其实施法律制裁应当是一种国家权力，需要由专门国家机构行使。从法律调整的角度来说，法律是一种国家意志，当国家通过法律将一种自由确认为法律权利后，即意味着国家承担了保护的责任，当这种权利受到侵害时，国家有义务对受害者提供救济，追究违法者的责任。 ③法律确认和保障自由的原则 a．个人自由并存原则 法律所确认的自由，不应当只是社会中某些人的自由，而应当是所有社会成员的自由，每一社会成员的自由应当是并存的。这意味着要保证每个人享有同样的自由，并且每个人的自由应当互不冲突。因此，法律在权利义务的设置上，应当保证每一社会成员平等地享有相同的权利，同时要合理划分权利的边界以防止冲突出现。 b．消极自由之保障原则 消极自由意味着从约束中解脱出来，不被干预、不被控制的状态。消极自由实现的条件就是没有外界的干预和控制。因此，消极自由之保障原则的基本内容就是排除对主体的干预，保证主体得以自主的外在条件。但自由之保障不可能没有干预和控制。因此，这一原则基本内容的表达是从干预角度作出的，即：法律应当保持对主体行为最大的不干预；仅当主体行使自由损害他人和社会利益时，得将干预施于该主体之上；即使是为了促进被干预者的福利也不构成对干预的授权。 c．积极自由之保障原则 积极自由与不受干预的消极自由不同，它是去做某事的自由。积极自由之保障原则的含义就是，为了保障主体的某些自由而对其进行干预是可行和必要的。这种干预在形式上限制了主体一定的自由，而实质上是为了保障主体的自由。但积极自由保障原则并不意味着对干预的广泛授权，这种授权仍是有限的，即干预的根据是为了防止其境况变坏，为了防止其重大利益受到损害。 d．公益干预原则 公益干预原则所表达的是，为了保护公共利益或促进重要的公共福利，可以构成对个人自由干预的授权。这一原则包含两个部分： 当公共利益受到个人自由侵害时，可以对个人自由施加干预。 当个人自由的行使妨碍重要公共福利的发展时，可以对个人自由施加干预。但这一原则有可能为政府权力随意干预个人自由大开方便之门，存在着政府滥用权力大规模侵害自由的危险。因此，实施这一原则应附有两个重要的前提条件： 一是，证明干预的依据的确是公共利益； 二是，证明对自由干预是最后的不可替代的选择。
解析
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