2. 司法
  3. 某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在10日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的?( )(司考2011．2．48)

某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在10日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的?( )(司考2011．2．48)

admin2016-04-18  32
问题 某国土资源局以陈某违反《土地管理法》为由，向陈某送达决定书，责令其在10日内拆除擅自在集体土地上建造的房屋3间，恢复土地原状。陈某未履行决定。下列哪一说法是错误的?(     )(司考2011．2．48)
选项 A、国土资源局的决定书应载明，不服该决定申请行政复议或提起行政诉讼的途径和期限
B、国土资源局的决定为负担性具体行政行为
C、因《土地管理法》对起诉期限有特别规定，陈某对决定不服提起诉讼的，应依该期限规定
D、如陈某不履行决定又未在法定期限内申请复议或起诉的，国土资源局可以自行拆除陈某所建房屋
答案D
解析 本题为选非题。《行政处罚法》第39条规定：“行政机关依照本法第三十八条的规定给予行政处罚，应当制作行政处罚决定书。行政处罚决定书应当载明下列事项：(一)当事人的姓名或者名称、地址；(二)违反法律、法规或者规章的事实和证据；(三)行政处罚的种类和依据；(四)行政处罚的履行方式和期限；(五)不服行政处罚决定，申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；(六)作出行政处罚决定的行政机关名称和作出决定的日期。”“行政处罚决定书必须盖有作出行政处罚决定的行政机关的印章。”根据该条第1款第(5)项，选项A说法正确。根据与相对人之间的权益关系的不同，具体行政行为可以分为授益性和负担性具体行政行为。为相对人授予权利、利益或者免除负担义务的，是授益性具体行政行为；为相对人设定义务或者剥夺其权益的，是负担性具体行政行为。某国土资源局责令陈某拆除房屋，恢复土地原状，是为陈某设定义务，故属于负担的具体行政行为。选项B说法正确。《行政诉讼法》第46条第1款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。”据此，法律可以对直接起诉的期限作特别规定。《土地管理法》第83条规定：“……建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内。向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。”该条“可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉”的表述，表明“《土地管理法》对起诉期限有特别规定”，结合《行政诉讼法》第46条规定，故C项表述正确。《土地管理法》第83条中“由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行”的表述，表明土地管理部门没有拆除房屋的直接强制执行权。故选项D“可以自行拆除”的表述错误。选项D即使在《行政强制法》施行后，仍然是错误的。《行政强制法》第13条规定：“行政强制执行由法律设定。”“法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。”根据该条，行政机关获得直接强制执行权，必须得到法律授权。《行政强制法》第44条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”该条“行政机关可以依法强制拆除”的表述，并不意味着，只要是违法建筑，行政机关都获得了直接强制执行权，因为该表述中仍存在“依法”字眼，即行政机关是否具有拆除违法建筑的直接强制执行权，还需看相关法律是否授予。由于《土地管理法》没有赋予土地管理部门拆除房屋的直接强制执行权，故在《行政强制法》施行后，土地管理部门作出的拆除房屋决定，仍只能申请法院强制执行。
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法律职业资格

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