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(2008年卷一第74题)在进行外观设计相同或者实质相同判断时，下列哪些说法是正确的?

admin2018-06-28  36
问题 (2008年卷一第74题)在进行外观设计相同或者实质相同判断时，下列哪些说法是正确的?
选项 A、一般应当用一项在先设计与被比设计进行单独对比
B、只需将两项外观设计的主要部分进行对比
C、可以借助放大镜、显微镜、化学手段对外观设计进行观察
D、仅以产品的外观作为判断的对象
答案A,D
解析 A．《专利审查指南2010》4－5－5．2．1“单独对比”中规定：“一般应当用一项对比设计与涉案专利进行单独对比，而不能将两项或者两项以上对比设计结合起来与涉案专利进行对比。涉案专利包含有若干项具有独立使用价值的产品的外观设计的。例如，成套产品外观设计或者同一产品两项以上的相似外观设计，可以用不同的对比设计与其所对应的各项外观设计分别进行单独对比。涉案专利是由组装在一起使用的至少两个构件构成的产品的外观设计的，可以将与其构件数量相对应的明显具有组装关系的构件结合起来作为一项对比设计与涉案专利进行对比。”外观设计判断适用单独对比原则，故选项A正确，符合题意。
    B．《专利审查指南2010》4－5－5．2．4“整体观察、综合判断”中规定：“对比时应当采用整体观察、综合判断的方式。所谓整体观察、综合判断是指由涉案专利与对比设计的整体来判断，而不从外观设计的部分或者局部出发得出判断结论。”故选项B错误，不符合题意。
    C．《专利审查指南2010》4－5－5．2．2“直接观察”中规定：“在对比时应当通过视觉进行直接观察，不能借助放大镜、显微镜、化学分析等其他工具或者手段进行比较，不能由视觉直接分辨的部分或者要素不能作为判断的依据。例如，有些纺织品用视觉观看其形状、图案和色彩是相同的，但在放大镜下观察，其纹路有很大的不同。”故选项C错误，不符合题意。
    D．《专利审查指南2010》4－5－5．2．3“仅以产品的外观作为判断的对象”中规定：“在对比时应当仅以产品的外观作为判断的对象，考虑产品的形状、图案、色彩这三个要素产生的视觉效果。”故选项D正确，符合题意。
    (注意：仅以产品的外观作为判断的对象，并不等于仅以产品的外观作为判断的全部基准。《专利审查指南2010》4－5－5．1．1“外观设计相同”中规定：“外观设计相同，是指涉案专利与对比设计是相同种类产品的外观设计，并且涉案专利的全部外观设计要素与对比设计的相应设计要素相同，其中外观设计要素是指形状、图案以及色彩。如果涉案专利与对比设计仅属于常用材料的替换，或者仅存在产品功能、内部结构、技术性能或者尺寸的不同，而未导致产品外观设计的变化，二者仍属于相同的外观设计。在确定产品的种类时，可以参考产品的名称、国际外观设计分类以及产品销售时的货架分类位置，但是应当以产品的用途是否相同为准。相同种类产品是指用途完全相同的产品。例如机械表和电子表尽管内部结构不同，但是它们的用途是相同的，所以属于相同种类的产品。”《专利审查指南2010》5－5－5．1．2“外观设计实质相同”中规定：“外观设计实质相同的判断仅限于相同或者相近种类的产品外观设计。对于产品种类不相同也不相近的外观设计，不进行涉案专利与对比设计是否实质相同的比较和判断，即可认定涉案专利与对比设计不构成实质相同，例如，毛巾和地毯的外观设计。相近种类的产品是指用途相近的产品。例如，玩具和小摆设的用途是相近的，两者属于相近种类的产品。应当注意的是，当产品具备多种用途时，如果其中部分用途相同，而其他用途不同，则二者应属于相近种类的产品。如带MP3的手表与手表都具备计时的用途，二者属于相近种类的产品。”
    在进行外观设计相同或实质相同的判断时．首先应判断两者是否属于相同或相近种类。此外．《专利法》第59条第2款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。”《专利审查指南2010》4－5－3“判断客体”中规定：“在确定判断客体时，对于涉案专利，除应当根据外观设计的图片或者照片进行确定外，还应当根据简要说明中是否写明请求保护色彩、‘平面产品中单元图案两方连续或者四方连续等无限定边界的情况’(简称为不限定边界)等内容加以确定。”)
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