甲公司于2012年12月申请破产。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司无法清偿欠乙公司100万元的货款，而甲公司董事长汪某却有150万元的出资未缴纳，乙公司要求汪某承担偿还责任，汪某随后确实支付给乙公司100万元。下列哪一表述是正确的?

admin2021-08-03 28

问题甲公司于2012年12月申请破产。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司无法清偿欠乙公司100万元的货款，而甲公司董事长汪某却有150万元的出资未缴纳，乙公司要求汪某承担偿还责任，汪某随后确实支付给乙公司100万元。下列哪一表述是正确的?

选项 A、就汪某对乙公司的支付行为，管理人不得主张撤销
B、汪某目前尚未缴纳的出资额应为150万元
C、管理人有义务要求汪某履行出资义务
D、汪某就其未履行的出资义务，可主张诉讼时效抗辩

答案C

解析汪某对乙公司的支付行为，应当视为甲公司的清偿债务行为。《企业破产法》第32条：“人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有本法第2条第1款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的。管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。”本题中，甲公司12月份申请破产，甲公司在9月份对乙公司清偿100万，属于在人民法院受理破产申请前6个月内，仍对个别债权人清偿的行为，因此管理人有权请求法院予以撤销，故A项错误。当然，本题有不严谨之处。具体而言，《企业破产法》第2条第1款规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”题目虽然交待2012年9月甲公司无法清偿欠乙公司的货款，但是这只能说明甲公司不能清偿到期债务。并不能证明甲公司“资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”，也就是说，我们不能得出甲公司已经具备破产原因的结论，因此管理人依据《企业破产法》第32条行使撤销权的条件尚未完全具备。当然，这是一道单选题。C项明显、确定地正确，是最佳答案，A项不能选。《企业破产法》第34条：“因本法第31条、第32条或者第33条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。”《公司法》第28条第1款：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的。应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户：以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”汪某向乙公司支付的100万元，属于以个人财产清偿公司债务，但是汪某尚有150万的出资未缴纳，因此这100万实际属于公司的财产，经管理人撤销后，汪某尚未缴纳的出资额应为50万元，故B项错误。《企业破产法》第35条：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的。管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”故C项正确。《公司法解释(三)》第19条第1款：“公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”因此，汪某就其未履行的出资义务不能主张诉讼时效抗辨，故D项错误。

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试卷二

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