2. 司法
  3. 甲乙二人签订买卖合同，合同标的额为10万元，合同约定违约金2万元。同时，甲向乙支付定金5000元。后乙违约，造成甲经济损失2．1万元。现在甲向法院起诉。问：甲最多可以要求乙支付：( )

甲乙二人签订买卖合同，合同标的额为10万元，合同约定违约金2万元。同时，甲向乙支付定金5000元。后乙违约，造成甲经济损失2．1万元。现在甲向法院起诉。问：甲最多可以要求乙支付：( )

admin2021-08-03  26
问题 甲乙二人签订买卖合同，合同标的额为10万元，合同约定违约金2万元。同时，甲向乙支付定金5000元。后乙违约，造成甲经济损失2．1万元。现在甲向法院起诉。问：甲最多可以要求乙支付：(    )
选项 A、2万元
B、2．6万元
C、3万元
D、3．1万元
答案B
解析 根据《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”因此，定金与违约金并存时，定金与违约金不能并用，只能选择其一适用。
    《合同法》第115条规定：  “当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”甲向乙支付定金5000元，乙违约，如适用定金罚则，乙应当返还1万元。
    《合同法》第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《合同法解释(二)》第28条规定，增加后的违约金以不超过实际损失额为限。题目问甲最多可以要求乙支付多少，因此本题违约金可以增加到2．1万元。
    本题中，由于适用定金罚则后返还的数额低于约定的违约金和实际损失，故适用违约金条款对甲更有利。甲向乙已经支付定金5000元，由于不适用定金罚则，甲可以请求乙按原数返还。因此，甲最多可以请求乙支付2．6万元。
    [特别提示]本题意图不在于具体数字是多少，关键在于“三金”——定金、违约金和损害赔偿金——之间的关系。在此做一简单的归纳：
    定金、违约金与损害赔偿金的关系：
    1．定金与违约金并存时，定金与违约金不能并用，只能选择其一适用。
    2．定金与损害赔偿金并存时，定金与损害赔偿金可以并用。定金具有非补偿性的特点，其适用不以实际损害的发生为前提，因而其与损害赔偿金在性质上并不矛盾，在功能上互补，定金具有惩罚性，损害赔偿金具有补偿性，因此两者可并用。
    3．违约金与损害赔偿金并存时，两者原则上不能并用。我国合同法上的违约金的性质属于约定违约金，以补偿性为其基本功能，损害赔偿金也以补偿性为基本功能，故两者的基本功能相同，由此决定了两者原则上不能并用。但是可以在两者之间取高者适用。
    (1)违约金<损害赔偿金时，可要求增加；
    (2)违约金>损害赔偿金(过分高于损害赔偿金)，可要求予以适当减少；
    (3)违约金>损害赔偿金(高于损害赔偿金但不过分)，适用违约金。
    4．定金、违约金与损害赔偿金并存时，可分如下两步走：
    (1)比较违约金、损害赔偿金的大小，以确定违约金的适用数额；
    (2)违约金确定后，比较违约金与定金数额，从中选出一个最有利于非违约方的方案来。
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试卷二

法律职业资格

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