甲公司派员工伪装成客户，设法取得乙公司盗版销售其所开发软件的证据并诉至法院。审理中，被告认为原告的“陷阱取证”方式违法。法院认为，虽然非法取得的证据不能采信，但法律未对非法取证行为穷尽式列举，特殊情形仍需依据法律原则具体判断。原告取证目的并无不当，也未损害

admin2021-02-25 44

问题甲公司派员工伪装成客户，设法取得乙公司盗版销售其所开发软件的证据并诉至法院。审理中，被告认为原告的“陷阱取证”方式违法。法院认为，虽然非法取得的证据不能采信，但法律未对非法取证行为穷尽式列举，特殊情形仍需依据法律原则具体判断。原告取证目的并无不当，也未损害社会公共利益和他人合法权益，且该取证方式有利于遏制侵权行为，应认定合法。对此，下列哪些说法是正确的?(2017年卷一58题)

选项 A、采用穷尽式列举有助于提高法的可预测性
B、法官判断原告取证是否违法时作了利益衡量
C、违法取得的证据不得采信，这说明法官认定的裁判事实可能同客观事实不一致
D、与法律规则相比，法律原则应优先适用

答案A,B,C

解析选项A正确，采用穷尽式列举，对每一种情形均作出规定，有利于提高法的可预测性。
选项B正确，利益衡量是当法律所确认的各种利益间发生相互冲突时，由法官对所涉利益进行权衡和取舍的一种思考方法。本题中， “原告取证目的并无不当，也未损害社会公共利益和他人合法权益，且该取证方式有利于遏制侵权行为，应认定合法”的表述，说明法官在衡量各种利益，体现了利益衡量原则。
选项C正确，客观事实需要经过转化才能成为法律事实，在转化过程中，受到类似于违法取得的证据不得采信的规则约束，以至于法律事实和客观事实并不总是相同的。
选项D错误，法律原则是指能够作为法律规则基础或者本源的原理或准则，法律原则是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。法律规则是指，由国家制定或认可，由国家强制力保证实施的，以权利义务为中心内容的行为规则。由于法律原则内涵高度抽象，外延宽泛，不像法律规则那样对假定条件和行为模式有具体明确的规定，所以当法律原则直接作为裁判案件的标准发挥作用时，会赋予法官较大的自由裁量权，从而不能完全保证法律的确定性和可预测性。因此必须优选适用法律规则，穷尽法律规则方得适用法律原则。

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试卷一

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