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  3. 林某盗版销售著名作家黄某的小说涉嫌侵犯著作权罪，经一审和二审后，二审法院裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。关于该案的回避，下列哪些选项是正确的?(2014年试卷二第67题)

林某盗版销售著名作家黄某的小说涉嫌侵犯著作权罪，经一审和二审后，二审法院裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。关于该案的回避，下列哪些选项是正确的?(2014年试卷二第67题)

admin2016-07-01  33
问题 林某盗版销售著名作家黄某的小说涉嫌侵犯著作权罪，经一审和二审后，二审法院裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。关于该案的回避，下列哪些选项是正确的?(2014年试卷二第67题)
选项 A、一审法院审判委员会委员甲系林某辩护人妻子的弟弟，黄某的代理律师可申请其回避
B、一审书记员乙系林某的表弟而未回避，二审法院可以此为由裁定发回原审法院重审
C、一审合议庭审判长丙系黄某的忠实读者，应当回避
D、丁系二审合议庭成员，如果林某对一审法院重新审判作出的裁判不服再次上诉至二审法院，丁应当自行回避
答案A,B
解析 A选项涉及回避的法定情形。根据《刑诉解释》第23条规定：“审判人员具有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人有权申请其回避：(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；(二)本人或者其近亲属与本案有利害关系的；(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的；(四)与本案的辩护人、诉讼代理人有近亲属关系的；(五)与本案当事人有其他利害关系，可能影响公正审判的。”可知，一审法院审判委员会委员甲是林某辩护人妻子的弟弟，可以认为甲与本案当事人有其他利害关系，可能影响公正审判。应当回避。又根据《刑诉解释》第34条的规定：“辩护人、诉讼代理人可以依照本章的有关规定要求回避、申请复议。”诉讼代理人也有权要求回避，故A选项黄某的代理律师可申请其回避，A项正确，应当选。C项中合议庭审判长丙是黄某的忠实读者，不属于回避的法定情形，不当选。
    B选项考查二审发回重审的情形。根据《刑事诉讼法》第227条规定：“第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：……(二)违反回避制度的……”B项中一审书记员乙是林某的表弟，属于“与本案当事人有其他利害关系，可能影响公正审判”的情形，乙应当回避而未回避，一审程序违反回避制度规定，二审可以以此为由裁定发回原审法院重新审理，B选项正确。
    D选项考查回避制度中程序一次原则的例外。根据《刑诉解释》第25条的规定：“参与过本案侦查、审查起诉工作的侦查、检察人员，调至人民法院工作的。不得担任本案的审判人员。在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员或者独任审判员，不得再参与本案其他程序的审判。但是，发回重新审判的案件，在第一审人民法院作出裁判后又进入第二审程序或者死刑复核程序的，原第二审程序或者死刑复核程序中的合议庭组成人员不受本款规定的限制。”可知，本案发回重审后林某不服再次上诉至二审法院，原二审合议庭成员无需回避，仍可担任本案审判人员。选项D错误。
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